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優(yōu)于實(shí)質(zhì)性技術(shù)條款,屬于負偏離嗎
案 情
日前,某市檢測中心委托該市集采機構采購一批葉綠素測定儀。招標文件中有一項實(shí)質(zhì)性技術(shù)條款注明“*光源為氙燈”,同時(shí)規定,“實(shí)質(zhì)性技術(shù)條款(加注‘*’號條款)不得出現負偏離,發(fā)生負偏離即作無(wú)效標處理。”開(kāi)標后,有5家供應商參與投標,其中兩家投標產(chǎn)品的光源為L(cháng)ED燈。這兩家供應商均認為L(cháng)ED燈與氙燈相比,有功耗小、成本低等優(yōu)點(diǎn),技術(shù)性能優(yōu)于氙燈,系正偏離該項實(shí)質(zhì)性技術(shù)條款。然而,包括采購人代表在內的評標委員會(huì )認為,招標文件明確要求配置氙燈光源,投標供應商提供了LED燈,盡管確實(shí)優(yōu)于氙燈,但并非采購人所需,也并非招標文件所招的產(chǎn)品。因此,評標委員會(huì )認定這兩家供應商的投標無(wú)效。
評審結束后,這兩家供應商向采購人、采購中心提出質(zhì)疑,認為評審專(zhuān)家判定錯誤,有違科學(xué)常識。采購人、采購中心隨即組織專(zhuān)家協(xié)助處理質(zhì)疑。復核時(shí),其中一家供應商提出,為什么評審專(zhuān)家承認LED燈的技術(shù)更優(yōu),卻判斷為投標無(wú)效?實(shí)質(zhì)性技術(shù)條款并不意味著(zhù)只能完全一致,應接受優(yōu)于和正偏離。評審專(zhuān)家認為,根據招標文件要求,實(shí)質(zhì)性響應意味著(zhù)投標需完全響應,不能有偏離。一旦出現偏離,均應認定為負偏離,而不區分優(yōu)劣。采購人代表則闡明,之所以要求光源為氙燈,并將其作為實(shí)質(zhì)性技術(shù)條款,一方面是有部門(mén)指導性文件的要求,另一方面考慮到單位人員的使用習慣。盡管LED燈采購可能代表一種趨勢,但不符合招標文件的要求,也不滿(mǎn)足采購人的實(shí)際需要。最終,評標委員會(huì )一致認定質(zhì)疑事項不成立。
分 析
借鑒其他領(lǐng)域招標評審環(huán)節對于投標偏差的規定,筆者認為,本案中招標文件有關(guān)負偏離的要求存在歧義。
招標文件是一把標尺,評標委員會(huì )以此為標準,衡量投標文件對招標文件各項內容的響應程度,發(fā)現其中不一致的地方。這種不一致,就是所謂的偏離(或偏差)。
當前,我國政府采購法律法規、規章制度均未對投標偏離(偏差)作出規定。發(fā)改委、建設部等部門(mén)聯(lián)合發(fā)布的《評標委員會(huì )和評標方法暫行規定》將投標偏差區分為重大偏差和細微偏差。細微偏差,是指投標文件在實(shí)質(zhì)上響應了招標文件要求,但在個(gè)別地方存在漏項或者提供了不完整的技術(shù)信息和數據等情況。與此相對應,重大偏差為未能對招標文件作出實(shí)質(zhì)性響應的情況,主要包括投標擔保、投標文件簽章、項目期限、技術(shù)規格、技術(shù)標準等不符合招標文件規定的實(shí)質(zhì)性要求的情形。出現重大偏差的,評標委員會(huì )應否決相應投標?!稌盒幸幎ā愤€明確,招標文件對重大偏差另有規定的,從其規定。因此,招標人、招標代理機構可以根據項目實(shí)際情況,在招標文件中列明重大偏差內容,即未能實(shí)質(zhì)性響應招標文件的情形。
而機電產(chǎn)品國際招標則是在招標文件中區分重要商務(wù)和技術(shù)條款、一般商務(wù)和技術(shù)條款?!稒C電產(chǎn)品國際招標投標實(shí)施辦法》明確,對重要商務(wù)和技術(shù)條款(參數)要加注星號(“*”),若不滿(mǎn)足任何一條帶星號(“*”)的條款(參數)將導致廢標。同時(shí),招標文件還應規定一般商務(wù)和技術(shù)條款(參數)中允許偏離的最大范圍、最高項數。即,重要商務(wù)和技術(shù)條款不允許偏離,一般商務(wù)和技術(shù)條款允許一定范圍內的偏離,在允許偏離范圍和條款數內出現的偏離,進(jìn)行評標價(jià)格調整;超出允許偏離范圍和條款數的,作廢標處理。
上述兩部文件對于招標文件的實(shí)質(zhì)性要求(重要的商務(wù)和技術(shù)條款),只作了是否符合、是否有偏離(偏差)的規定。本案中,招標文件明確“實(shí)質(zhì)性技術(shù)條款(加注‘*’號條款)不得出現負偏離”,可理解為要求專(zhuān)家在評審時(shí)給出兩重判斷:實(shí)質(zhì)性技術(shù)條款是否存在偏離、該偏離為正偏離還是負偏離。這也導致容易出現案例中提及的,供應商認為是正偏離,而專(zhuān)家認為是負偏離的情形。
對此,應如何處理呢?筆者認為,應以實(shí)質(zhì)性響應招標文件要求而非技術(shù)優(yōu)劣判定投標是否有效?!墩少徹浳锖头?wù)招標投標管理辦法》規定,評標委員會(huì )在資格性、符合性檢查時(shí),發(fā)現投標文件不符合法律、法規和招標文件規定的實(shí)質(zhì)性要求的,投標無(wú)效。實(shí)質(zhì)性要求包括但不限于實(shí)質(zhì)性技術(shù)條款。本案中,評標委員會(huì )認為質(zhì)疑供應商LED燈的投標不符合招標文件“*光源為氙燈”這一實(shí)質(zhì)性要求,而不是僅憑單一技術(shù)的優(yōu)劣作出判斷。根據招標文件要求,實(shí)質(zhì)性響應意味著(zhù)投標需完全響應,一旦出現偏離,均應認定為負偏離。采購人代表則從實(shí)際采購需求方面作出了解釋。因此,盡管LED燈的性能更優(yōu),但不符合招標文件的要求,也不滿(mǎn)足采購人的實(shí)際需要。評標委員會(huì )認定質(zhì)疑事項不成立,是合法合規的。
為防止本案中類(lèi)似現象,筆者建議招標文件中盡量采用準確、清晰的表述,必要時(shí),可詳細列出重大偏差內容,避免引發(fā)歧義。
(作者單位:天津市政府采購中心)
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